А. В. ВЛАСОВА

ЮРИДИЧЕСКАЯ ПРИРОДА АКЦИИ

Формирование российского рынка ценных бумаг требует опре­деленности в правовом регулировании отношений, связанных с выпуском и обращением акций, широкое распространение кото­рых на современном фондовом рынке вызвано глобальными про­цессами перераспределения собственности в Российской Федера­ции. Однако существование нормативных актов, недостаточно полно и зачастую противоречиво определяющих базовые понятия рассматриваемого вопроса, является одним из факторов, сдержи­вающих нормальное развитие рынка акций. Анализ их наиболее принципиальных положений с использованием выводов классиче­ской теории ценных бумаг составляет предмет настоящего иссле­дования. Акции являются разновидностью, ценных бумаг, т. е. документов, заключающих в себе субъективное право (права), осуществление которого невозможно без предъявления самого документа. Именно тесная связь бумаги (акции) с воплощенными в ней правами обусловливает зависимость исполнения по этой бумаге от ее предъявления. В науке торгового права указанное свойство ценных бумаг (в том числе акций) описывается в качестве субстанционального, изначально присущего всякой ценной бумаге1 и именуется «началом презентации»2.

Несмотря на это, Положение о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР от 28 декабря 1991 г. до­пускает существование ценных бумаг в форме «записей на сче­тах» (п. 1), что обосновывается в некоторых научных публика­циях3 отсутствием необходимости предъявления бумаги для реа­лизации «предусмотренного в ней права» на фондовой бирже в связи с использованием компьютерной техники. Поскольку совер­шение биржевых сделок с ценными бумагами (в том числе ак­циями) не означает осуществления заключенных в бумаге прав, но лишь реализацию права на саму бумагу (распоряжение бума­гой), постольку и предъявления бумаги при этом не требуется4. Следовательно, отраженные в Положении выводы, касающиеся, начала презентации, абсолютно не соответствуют оправдывающим, их посылкам. Сама же по себе «запись на счете» может быть лишь «способом фиксации уже имеющегося права, тогда как ценная бумага — единственно возможная форма существования такого права, с момента облечения в которую право признается существующим»5.

Отсутствие необходимости предъявления именной акции при выплате обязанным лицом дивидендов по ней также не противо­речит началу презентации и не означает исключения из общего правила, поскольку обязательная регистрация держателей акций в реестре общества (производимая в соответствии с п. 46 Поло­жения об акционерных обществах, утвержденного Постановлени­ем Совета Министров РСФСР от 25 декабря 1990 г., № 601) по­зволяет акционерному обществу исполнить обязанность перед ак­ционером без истребования самой бумаги, ибо существует воз­можность удостоверения в легитимации держателя акции на ос­новании записи в реестре акционерного общества. При этом ни Какого противоречия началу презентаций не обнаруживается, т. к. для осуществления права акционера на получение дивидендов достаточно того предъявления бумаги, которое имело место при совершении первоначальной записи в книге акционерного обще­ства или при трансферте6.

Акцию относят к именной ценной бумаге, т. е. к такой, кото­рая легитимирует своего держателя в качестве. субъекта вопло­щенных в ней прав, если он назван таковым в самом тексте бу­маги, а также в соответствующей книге обязанного лица (реест­ре акционерного общества). По крайней мере она описывается в качестве именной ценной бумаги в п. 46 Положения об акцио­нерных обществах, предписывающего акционерным обществам выпускать только именные акции. Акционерная практика внесла существенные коррективы в указанное правило, допустив акции на предъявителя, что объясняется большей, по сравнению с имен­ными акциями, быстротой и легкостью их движения в торговом обороте. Возможность выпуска предъявительских и именных ак­ций предусматривается ст. 36 Основ гражданского законодатель­ства Союза ССР и республик 1991 г.7.

В зависимости от вида акции различается и способ легитима­ции ее держателя. Для предъявительской акции он состоит в са­мом факте предъявления бумаги акционерному обществу. При этом последнее исполняет возложенные на него обязанности лишь в отношении предъявителя бумаги. Таким образом, осуществле­ние прав акционера по предъявительской акции определяется са­мой бумагой и происходит в указанных в ней пределах. Акционер­ное общество в этом случае может располагать лишь сведениями об общем количестве выпущенных им предъявительских акций.

Именная акция легитимирует своего держателя в качестве субъекта выраженных в ней прав, если его имя указано в самом тексте бумаги, а также если оно внесено в реестр акционерного общества (п. 46 Положения об акционерных обществах). Именно поэтому любая передача, именной акции, сопровождающаяся сменой ее держателя, должна быть зарегистрирована путем внесения соответствующих записей в реестр для обеспечения действитель­ной легитимации каждого доследующего держателя.

Этот способ обозначения держателя акции в качестве субъек­та выраженных в ней прав, являющийся характерным для имен­ных ценных бумаг, позволяет отличать акции наряду с другими именными ценными бумагами (например, облигациями) от так называемых обыкновенных именных ценных бумаг. Последние легитимируют своего держателя, если он назван в самом тексте бумаги или является лицом, до которого бумага дошла в порядке общегражданской цессии8. Поэтому правило о передаче именных ценных бумаг в порядке, установленном для уступки требований, закрепленное в п. 2 ст. 31 Основ и нашедшее отражение в п. 2 ст. 22 Проекта ГФ РФ, касается именно обыкновенных именных ценных бумаг (например, именных сберегательных сертификатов), поскольку цессия является единственно возможным способом пе­редачи таких бумаг. В отличие от этого, передача акции как именной ценной бумаги происходит в ином, установленном зако­нодательством порядке (п. 2 ст. 31 Основ).

Указанный способ легитимации держателя именной акции свидетельствует о наличии у нее свойства публичной достовернос­ти, характерного для любой ценной бумаги в собственном смысле и обеспечивающего оборотоспособность акции и независимость прав ее держателя от правового положения предшественников. В противном случае внесение имени держателя акции в реестр ак­ционерного общества не имело бы для него решающего значения и вообще утратило бы всякий смысл9.

Наиболее существенным признаком, отличающим акцию от других ценных бумаг по виду выраженных в ней прав, является ее корпоративное содержание. Иными словами, акция, как предъ­явительская, так и именная, воплощает в себе право членства и вытекающие из него иные корпоративные права держателя акции по отношению к акционерному обществу и тем самым является корпоративной ценной бумагой10. Такой характер заключенных в бумаге прав акционера получил нормативное закрепление в ст. 36 Основ.

Являясь объектом вещного права, акция воплощает в себе тем не менее не какое-либо право на вещь, но право участия в обще­стве (корпорации). Однако факт принадлежности акции ее дер­жателю на праве собственности и ошибочное отождествление пра­ва на акцию и права, вытекающего из акции, позволили создате­лям Положения об акционерных обществах отнести акцию к цен­ным бумагам с вещно-правовым содержанием. Определение ак­ции (п. 43 Положения) как ценной бумага, удостоверяющей «пра­во собственности, на долю в уставном капитале общества»,11 вхо­дит в противоречие с нормами действующего гражданского зако­нодательства РФ, включающими вклады участников общества в состав имущественных объектов, принадлежащих на праве собственности акционерному обществу в целим (ст. 14 Закона РСФСР «О собственности в РСФСР») 12.

В связи с этим обнаруживается неточность сформулированно­го в ст. 12 Закона РСФСР «О предприятиях и предприниматель­ской деятельности» и п. 8 Положения об акционерных обществах правила об «ответственности акционеров по обязательствам акци­онерного общества в Пределах личного вклада в капитал (пакета принадлежащих им акций)», допускающего ответственность ак­ционера по долгам общества тем имуществом, которое акционеру уже не принадлежит, а отнесено целиком к имуществу общества. Подобное положение вещей принципиально невозможно, и речь в данном случае можно вести лишь о риске участников общества (акционеров) понести «убытки, связанные с деятельностью обще­ства, в пределах стоимости принадлежащих им акций» (норма, установленная п. 6 ст. 19 Основ и нашедшая отражение в ст. 102 Проекта ГК РФ).

Будучи корпоративной бумагой, акция воплощает в себе мно­гочисленные права участника акционерного общества, как то: право требовать выплаты дивидендов (части прибыли акционер­ного общества), право участия в управлении акционерным обще­ством, право на часть имущества, оставшегося после ликвидации акционерного общества н др. (ст. 36 Основ, п. 48, 49, 189 Поло­жения об акционерных обществах).

Право на получение дивидендов принадлежит держателям как обыкновенных, так и привилегированных акций. Однако послед­ние обладают преимущественным по отношению к первым пра­вом первоначального удовлетворения из прибыли акционерного общества, оставшейся после уплаты налогов и других обязатель­ных отчислений, причем размер выплачиваемого им дивиденда является фиксированным, представляющим собой установленный при выпуске акций процент от ее номинальной стоимости, не за­висящий от результатов деятельности акционерного общества п.2 ст. 36 Основ, п. 49, 72 Положения об акционерных общест­вах. Действующие нормативные акты Российской Федерации не исключают возможности выплаты дивидендов новыми акциями, выпускаемыми акционерным обществом за счет использования по­лученной прибыли. Решение о выплате дивиденда и его размере по обыкновенным акциям принимается годовым общим собрани­ем акционеров, утверждающим финансовое положение общества за истекший год. Однако п. 71 Положения об акционерных обще­ствах допускает выплату промежуточных дивидендов, определяе­мых Советом директоров общества и зачитываемых впоследствии в окончательный дивиденд. Во французском торговом праве пре­дусматривается в связи с этим частичный платеж в счет будуще­го дивиденда, производимый в течение финансового года, если баланс акционерного общества заключает в себе возможность репорта (расчета на повышение курса акций и получение курсовой разницы), имеющего место только в тех акционерных обществах, акции которых котируются на бирже13.

К числу основных прав, удостоверяемых акцией, относится также право акционера на получение части активов ликвидируе­мого общества, оставшейся после удовлетворения требований кре­диторов и пропорциональной доле принадлежащих участнику об­щества акций в их общем объеме, требования владельцев обык­новенных акций удовлетворяются при этом лишь после погаше­ния соответствующих обязательств перед держателями привиле­гированных акций (п. 49 Положения об акционерных обществах). Осуществление права пропорционального удовлетворения акцио­неров в результате раздела «чистых» активов ликвидируемого об­щества дозволяет держателю акций определить процент увеличе­ния его вклада в ходе деятельности общества и потребовать вы­платы ликвидационного остатка. Созданные же на базе имущест­ва акционерного общества резервы, порядок образования которых устанавливается п. 81, 82 Положения об акционерных обществах, могут быть разделены между акционерами путем инкорпорации в капитал, что, в конечном счете, проявляется в увеличении номи­нальной стоимости акций.

Некоторые авторы14 указывают в качестве одного из прав, составляющих содержание акции, и право продажи (уступки, от­чуждения в какой-либо форме) бумаги. Однако продажа или иное отчуждение, акции представляет собой форму реализации права на саму бумагу, а не осуществление права, вытекающего из со­держания этой бумаги, что далеко не одно и то же.

Помимо этого, в составе прав, удостоверяемых акцией, выде­ляют возможность акционера участвовать в управлении акцио­нерным обществом посредством голосования на собрании акционеров при выборе исполнительных органов общества и при ре­шении других, вопросов его деятельности, отнесенных к компетен­ции общего собрания его Уставом. Указанное право может осу­ществляться, как непосредственно держателем, акции, так и его представителем. В зависимости от соотношения количества голо­сов и числа принадлежащих участнику общества акций выделяют так называемую кумулятивную систему голосования, при которой число полученных акционером голосов равно количеству имею­щихся у него акций, умноженных на число выборных должностей общества, и статическую, где одна акция дает один голос. При этом привилегированная акция не предоставляет своему держате­лю права на участие в управлении (ч. 2 ст. 36 Основ; п. 49 По­ложения об акционерных обществах).

Выделяемое в качестве самостоятельного права, составляю­щего содержание акции, право на получение информации о деятельности общества, выражающееся в возможности каждого ак­ционера знакомиться с финансовыми документами и реестром об­щества, протоколами собраний акционеров, возможности своевре­менного получения информации о собраниях акционеров и рас­сматриваемых на них вопросах, по всей видимости, представляет собой не что иное, как средство осуществления финансовых и уп­равленческих прав держателя акции.

В настоящее время в целях защиты прав акционеров действу­ющими нормативными актами РФ о приватизации установлено ра­венство прав держателей обыкновенных акций акционерного об­щества открытого типа вне зависимости от времени эмиссии таких акций по объему предоставляемых ими прав и размерам выпла­чиваемых по ним дивидендов. При этом введение акционерным обществом каких-либо ограничений и условий для держателей (собственников) акций на их продажу запрещается 15.

Российское законодательство и имеющаяся на настоящий мо­мент акционерная практика различают по характеру и объему удостоверяемых бумагой прав лишь обыкновенные и привилеги­рованные акции, основные отличительные признаки которых были рассмотрены выше. Торговое законодательство ряда зарубежных стран довольно успешно разделяет акции в зависимости 6т коли­чества и специфики предоставляемых ими прав, выделяя основ­ные (выпущенные в момент создания акционерного общества) и производные (выпущенные за счет прибыли акционерного обще­ства) акции16; акции с правом двойного голоса и акции с прио­ритетным правом голосования; именные и предъявительские ин­вестиционные сертификаты (ценные бумаги, объединяющие в се­бе по содержанию воплощенных в них прав акции и облигации и предоставляющие их держателям лишь финансовые права, более широкие, чем у акционера)17.

Именная и предъявительская акция, как и любая другая цен­ная бумага, способна обращаться, в силу чего любой держатель акции имеет возможность передать ее другому лицу. Однако эта возможность имеет определенные ограничения общего (касающе­гося передачи акции любого акционерного общества) и особенно­го (относящегося лишь к порядку передачи акции акционерного общества закрытого типа) свойства. Первые состоят в способнос­ти акционерного общества воспрепятствовать передаче акционе­ром имеющейся у него акции до момента исполнения обязанности акционера перед обществом, внесения общей суммы вклада участником в уставной капитал общества ". Помимо этого общие ог­раничения на совершение сделок купли-продажи акций установ­лены Инструкцией о правилах совершения и регистрации сделок с ценными бумагами (Письмо Министерства финансов РФ от 6 июля 1992 г., № 53) требующей специального предварительно­го согласия Государственного Комитета по антимонопольной по­литике в случае приобретения каким-либо одним юридическим лицом или гражданином тридцати пяти и более процентов акций какого-либо эмитента, обеспечивающих более пятидесяти процен­тов голосов акционеров (п. 4.2. Инструкции).

Согласно ст. 36 Основ «акции... могут быть свободно обращаю­щимися или с ограниченным кругом обращения», причем основа­ния ограничения определяются Уставом акционерного общества и распространяются главным образом на акции акционерных об­ществ закрытого типа, для которых Положением об акционерных обществах установлено общее правило о передаче акций только лишь с согласия большинства акционеров (п. 7). Европейское торговое законодательство не содержит подобного ограничения в качестве общего правила, но вместе с тем не исключает возмож­ности его закрепления в Уставах акционерных обществ. При этом «Правило о получении согласия» не распространяется на случаи перехода акций к другому лицу в результате общего или специ­ального правопреемства, раздела общей совместной собственнос­ти супругов либо имеющие место на основании специального со­гласия о преемстве, заключаемого между некоторыми акционе­рами при создании общества и предусматривающего уступку ак­ций одних другим независимо от мнения акционеров, не подпи­савших это специальное соглашение. Во всех остальных случаях отказ в согласии на передачу акции другому лицу должен сопро­вождаться предложением уступающему акционеру о приобрете­нии акции самим обществом либо другими акционерами 19.

18 Данное положение следует из содержания п. 38 Положения об акционер­ных обществах, допускающего полную оплату уставного капитала общества в течение первого года его деятельности. А поскольку уставной капитал акцио­нерного общества, согласно п. 35 того же Положения, «состоит из оговоренно­го числа обыкновенных акций», акция в момент ее выпуска может быть опла­чена не полностью, в связи с чем участники общества в учредительном догово­ре в ряде случаев закрепляют обязанность акционера полностью выплатить свою долю в уставном капитале, после исполнения которой акционер становит­ся полноправным собственником бумаги.

Подобное ограничение на свободное распоряжение акцией широко приме­няется в мировой торговой практике. См., например, п. 2.1. Типового Устава частной акционерной компании с ограниченной ответственностью, разработан­ного на основании закона Англии об акционерных компаниях 1985 г. (Кон­трактное право. Т. 2. Компании. М., 1992. С. 32).

Торговое право Франции не запрещает владельцу невыкупленных акций пе­редать акции другому лицу (подписчику), который в свою очередь вправе усту­пить ее цессионарию. Однако, по истечении максимального срока, установлен­ного для выплаты остатка стоимости акций, владелец, подписчик, и цессионарий в случае невыплаты несут солидарную ответственность перед акционерным обществом за невыплаченный остаток (Жамен С., Лакур Л. Указ. соч. С 90— 91). Порядок обращения акций в зависимости от их вида опреде­ляется правилами, установленными для передачи именных и предъявительских ценных бумаг.

Акция на предъявителя, составленная без указания имени ли­ца, которому она принадлежит, передается путем ее простого вру­чения новому держателю (п. 2 ст. 31 Основ).

Именные акции, согласно мировой законодательной практике. могут передаваться двумя способами. Первый способ состоит в передаче посредством трансферта по книгам обязанного лица (акционерного общества) на основании заявления отчуждателя, сопровождаемого предъявлением самой акции. Он воспринят французским торговым правом и установлен ст. 36 Французского Торгового Кодекса. Второй способ состоит в передаче акции отчуждателем приобретателю по передаточной надписи (индосса­менту), где последующий трансферт осуществляется на основании заявления приобретателя и также сопровождается предъявлением бумаги. Этот способ предусмотрен § 68 закона ФРГ об акционер­ных обществах и § 634 Швейцарского обязательственного закона. Германская доктрина в связи с этим относит именную акцию к ордерным ценным бумагам20. Итальянское торговое право регу­лирует оба способа передачи именной акции, допуская их альтер­нативное применение по усмотрению держателя акции (§ 10, 11 закона от 7 июня 1923 г.).

В случае передачи акции по индоссаменту право на бумагу переходит от отчуждателя к приобретателю в результате согла­шения между ними, в основе которого может лежать любая сдел­ка (купли-продажи, мены, дарения). При этом соглашение офор­мляется посредством учинения на самой бумаге именной переда­точной надписи, без которой не может быть произведен последу­ющий трансферт. В противном случае, несмотря на действитель­ность соглашения о передаче бумаги и перехода права собствен­ности на бумагу к приобретателю, трансферт не может быть со­вершен, в силу чего приобретатель вынужден будет предъявить иск к отчуждателю об учинении надписи. Приобретение права собственности на бумагу по передаточной надписи не означает одновременного получения возможности осуществить выражен­ные в бумаге права; такая возможность возникнет лишь с момен­та совершения трансферта обязанным лицом (акционерным об­ществом). Это, однако, не означает, что каждый приобретатель бумаги должен предъявлять ее обществу, ибо возможно и даль­нейшее отчуждение бумаги, несмотря на непроизведенный трансферт. При этом акционерное общество в момент предъявления бумаги к трансферту должно удостовериться в правильности ее перехода к предъявителю, проверив непрерывность ряда переда­точных надписей, начиная с означенного в реестре акционерного общества субъекта права на бумагу. В этом случае обязанное ли­цо (общество) вправе предъявить держателю бумаги только те возражения, которые основаны на его отношениях к лицам, ука­занным в этом ряду21.

Привнесение в регулирование отношений по именным ценным бумагам элементов, характерных для регулирования обращения ордерных бумаг, приводит к значительным усложнениям правоот­ношений по этим бумагам. Бумага, принадлежащая приобретате­лю, не занесенному в книгу обязанного лица, не обладает доста­точными признаками публичной достоверности, т. к. обязанное лицо может предъявить против требования о совершении транс­ферта все возражения, которые оно имеет в отношении послед­него занесенного в реестр лица и всех других лиц, в дальнейшем приобретших бумагу по надписи.

Гораздо более удобным, свободным от указанных возражений и оправданным практикой является способ передачи именных ак­ций посредством трансферта. Под трансфертом в широком смыс­ле понимают всякие изменения, вносимые в текст реестровой за­писи; собственно же трансферт есть способ передачи именных бу­маг путем внесения в реестр нового и исключения из него преж­него владельца бумаги на основании его заявления. Таким обра­зом, каждой передаче акций соответствует трансферт по книге акционерного общества, и легитимация приобретателя документа всегда производится на основаниях, характерных для именных ценных бумаг22.

Согласно Положения об акционерных обществах именные ак­ции в Российской Федерации передаются путем трансферта23. Сопоставление правил, изложенных в п. 46 и п. 57 Положения об акционерных обществах, в соответствии с которыми каждый держатель именной акции подлежит регистрации в специальном реестре, а передача сертификата акций от одного лица к друго­му означает переход права собственности на акцию только в слу­чае регистрации данной операции в установленном законом по­рядке, приводит к выводу, что до момента учинения трансферта приобретатель не является собственником акций и соответствен­но не имеет никаких прав по отношению к обществу, а, следова­тельно он не может и потребовать от последнего совершения трансферта. Это означает, что трансферт может быть произведен только на основании заявления отчуждателя акционерному об­ществу, сопровождаемого предъявлением акций.

Исключение из этого правила возможно лишь в случае приоб­ретения именной акции в порядке универсального правопреемства (по наследству). Поскольку в этой ситуации легитимация приобретателя в отношении обязанного лица объективно не может быть осуществлена на основании заявления отчуждателя, здесь должен быть допущен трансферт по заявлению приобретателя.

Поскольку акция является объектом права собственности ее держателя, не исключается возможность отчуждения бумаги в форме передачи в залог. При этом встает вопрос о надлежащем оформлении этой сделки, особенностях так называемого залого­вого трансферта. Действующее законодательство не предусматри­вает каких-либо исключений для данного случая. Представляет­ся, что залоговый трансферт должен осуществляться на основа­нии заявления, поданного самим акционером, ибо сделки акцио­нера с другими лицами не признаются акционерным обществом, если совершены без его участия. В этом случае соответствующая запись о трансферте должна обеспечить залогопринимателю (заи­модавцу) возможность удержания суммы залога посредством окончательного перевода акции на свое имя при неисправности заемщика, а, соответственно залогодателю (заемщику) сохране­ние за ним права на получение дивидендов, а также полного вос­становления прав акционера по прекращении договора о залоге.

Произведенный по книге акционерного общества трансферт в силу его легитимационного значения для действительного собст­венника акции позволяет также наиболее быстро восстановить утраченную или похищенную бумагу. При этом акционер либо истребует бумагу от известного ему фактического ее держателя с помощью виндикационного иска, либо письменно заявляет ак­ционерному обществу об утрате (похищении) акции с требовани­ем выдачи дубликата (что и производится после проверки по за­писи в реестре акционерного общества), если фактический держа­тель ему неизвестен.

Новейшие нормативные акты Российской Федерации и послед­ние публикации, касающиеся вопросов деятельности акционерных обществ, прав акционеров и сделок с акциями, не совсем опреде­ленно и подчас довольно противоречиво устанавливают порядок передачи именных акций. Так, Указ Президента РФ от 27 октяб­ря 1993 г. «О мерах по обеспечению прав акционеров» в п. 6 оп­ределяет, что «внесение в реестр акционеров акционерного обще­ства записи о новом собственнике акций, приобретшем соответст­вующие права, осуществляется по его требованию или по требо­ванию его официального представителя на основании документов, подтверждающих приобретение права собственности на акции», что входит в противоречие с описанными выше правилами п. 46 и п. 57 Положения об акционерных обществах, т. к. свидетельст­вует о переходе права собственности на бумагу не с момента учи­нения соответствующей записи в реестре, а с момента совершения сделки. В отличие от этого специалистами соответствующих под­разделений Банка России, обобщающими практику регистрации сделок с ценными бумагами, подчеркивается, что «запись в реест­ре удостоверяет имущественное право инвестора и момент внесения новой записи является моментом перехода права собствен­ности на бумагу» 24.

Выявленные выше ограничения публичной достоверности имен­ной ценной бумаги, возникающие в случае ее передачи по индо­ссаменту без обязательной регистрации сделки по книге обязан­ного лица, позволяют сделать вывод о необходимости последова­тельного проведения и более точной регламентации в норматив­ных актах передачи именных акций посредством трансферта. В этом случае обозначенный в таком порядке в реестре акционер­ного общества держатель акций легитимируется в качестве субъ­екта прав, не зависящих от прав предшественников, и становится подлинно защищенным от каких-либо нарушений своих прав, удостоверенных акцией.